《最高人民法院关于如何适用＜治安管理处罚法＞第六十六条）规定的答复》意见中明确指出：卖淫嫖娼是一般指异性之间通过金钱交易，一方向另一方提供性服务以满足对方性欲的行为；至于具体性行为采用什么方式，不影响对卖淫嫖娼行为的认定。
治安管理处罚法第66条规定，卖淫、嫖娼的，处10-15日拘留，可以并处5千元以下罚款；情节较轻的，处5日以下拘留或者500元以下罚款。
据此，公安机关认定张某的行为构成嫖娼，但认定其违法行为属于情节特别轻微的，故不对其处罚。
治安管理处罚法第19条规定，违反治安管理有下列情形之一的，减轻处罚或者不予处罚：（一）情节特别轻微的；
张某是被抓现场的，但却没有被处罚，按理说，一般人都感到庆幸，但张某可能因工作原因，连不予行政处罚决定书都不愿意签，并告上法庭主张其没有违法事实，公安机关不能认定其实施了违法行为。
一审法院认为：虽然张某主张其未与何某达成卖淫嫖娼的合意，其以口头拒绝以及穿裤子的方式表示拒绝，但从张某在公安机关的陈述来看，张某是以默认的方式选择400元的按摩加肾部护理项目，且其在知道肾部护理是“推油”时，亦未明确表示拒绝，而是由何某予以着手实施，400元虽未能实际支付，但不影响嫖娼行为的认定，故应驳回张某的诉求。
张某上诉时称：
第一，其没有与何某就卖淫嫖娼达成合意，何某两次有意单方接触其身体时，其是明确予以拒绝的；何某在公安机关的二次笔录内容完全相反，与其的笔录内容也存在矛盾，因此，公安机关作出的案涉不予行政处罚决定明显缺乏事实依据。
第二，既然是情节轻微的，那为什么公安机关又要延长办案期间30天呢？明显是程序违法。
二审法院认为：
首先，何某第一次询问笔录中虽未承认有违法行为，但在第二次询问中明确承认了其与张某就卖淫嫖娼达成合意，且张某签名的笔录亦表明其是默认的。
据此，可以认定张某与何某就卖淫、嫖娼是达成一致合意的。
其次，公安机关出具的“抓获经过”以及负责现场检查的民警接受询问笔录时，也清楚反映了张某与何某卖淫嫖娼的事实。该部分证据能够证实张某与何某就卖淫嫖娼已着手开始实施。
最后，关于张某认为其违法情节轻微，不应延长办理期限的问题。
一般情形下，案件是否疑难、复杂，不是在案件开始办理时就能准确判定的，很多情况下，需要依赖后续的调查、处理情况才能最终确定。具体到本案中，张某和何某在公安机关的初始调查阶段均不承认有违法行为，直至本案在二审阶段，张某仍然否认其构成卖淫嫖娼的违法行为，
治安管理处罚法第99条规定，公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过30日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长30日。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。
因此，公安机关在案件调查处理阶段，以案情复杂为由，申请延长办理期限，亦符合相关法律规定。
综上，二审法院驳回上诉，维持原判。
◆来源：江苏省泰州市中级人民法院
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